夫妻约定若一方出轨，财产归另一方所有，是否有效？

近年来，夫妻之间出轨现象越来越严重，很多家庭都难过“七年之痒”。为此，夫妻订立各种各样的协议来避免出轨，以为协议增加了对方出轨负担，让其不敢出轨，即使避免不了出轨，至少可以得到财产的补偿。结果却事与愿违，协议往往被法院认定无效，不仅没有留住人，连钱也没留住。这样的协议真的完全无效吗？

夫妻书面约定出轨则“净身出户”

黄某与李某于2009年7月5日登记结婚。2017年后，黄某经常不回家，李某疑黄某有外遇，产生激烈争吵。为化解矛盾，在李某要求下黄某出具了一份书面承诺：“本人如日后在婚内出轨，婚后所有财产归妻子，本人自愿净身出户”。后李某发现黄某出轨的证据，向法院起诉离婚，并要求黄某净身出户。法院判决，“若婚内出轨，则净身出户”是无效承诺，不支持李某的诉讼请求。

法院：“净身出户”协议未生效

忠实义务是道德义务，不是法律义务

首先，虽然我国《婚姻法》第4条规定：“夫妻应当互相忠实，互相尊重”，但该条款所规定的忠实义务仅为道德义务，不是法律义务，法律不禁止夫妻之间签订此类协议，但也不赋予此类协议强制执行力，该协议没有法律效力。

搜集出轨证据可能引发新的纠纷

如果赋予该协议法律效力，未出轨一方为了获取出轨一方的出轨证据，势必会采取跟踪，偷拍等侵犯个人隐私权的行为去进行取证，会产生一系列民事、刑事纠纷。

离婚达成时，协议开始生效

《婚姻法司法解释（三）》第十四条规定：当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。黄某签订的“净身出户”承诺书实际上是在离婚时双方对于财产分割的约定，故应当依据《婚姻法司法解释（三）》规定，确定该条款未生效。

夫妻“忠诚协议”效力存在争议

黄某与李某的约定从本质上看属于“忠诚协议”，“忠诚协议”指的即是夫妻在婚前或婚后签订的有关在婚姻存续期间夫妻双方或一方都应恪守忠诚义务，如果出轨则需要承担相应的不利后果。

“忠诚协议“主要有两种类型，一种类型是涉及身份权利，比如放弃离婚自由权，放弃对子女的抚养权和探望权等。我国《合同法》第二条第二款明确规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”， 如果夫妻“忠诚协议”涉及身份关系，则不属于《合同法》的调整范围，应适用《婚姻法》。

根据《婚姻法》只有在具有第四十六条情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：

（一）重婚的；

（二）有配偶者与他人同居的；

（三）实施家庭暴力的；

（四）虐待、遗弃家庭成员的。

出轨方不具有四十六条之情形，则不需要按照“忠诚协议”向未出轨方进行赔偿。

另一种类型是涉及财产权利，比如，若出轨则给另一方一定的金钱，或者在离婚财产分割时少分或者不分。我国司法实践这类“忠诚协议”有不同的意见，一种如上述法院观点，认为“忠诚协议”无效。

如上海市高级人民法院《民一庭民事法律适用问答》中规定，对夫妻双方签有忠实协议，现一方仅以对方违反忠实协议为由，起诉要求对方履行协议或支付违约金及赔偿损失的，人民法院不予受理。

大部分法院则认为“忠诚协议”有效，认为夫妻双方签订的“忠诚协议”属于合同，在不存在无效的情形下，应当认定该协议有效，如果一方出轨则视为违约，未出轨一方有权要求出轨方按照协议承担协议中约定的义务。

如深圳市中级人民法院发布的《关于婚姻家庭纠纷案件的裁判指引》第三十七的规定，内容是一方当事人以另一方当事人违反忠诚协议导致离婚为由请求另一方当事人在离婚时履行其在忠诚协议中所作损害赔偿承诺的，人民法院应予支持，但该忠诚协议约定的损害赔偿数额过高时，人民法院可以适当调整。

如何签订有效的“忠诚协议”？

要使“忠诚协议”更好的得到法院的支持，首先不能约定超出自由处理权利范围的事项，如涉及身份关系的忠诚协议，如不能约定在出轨后需放弃子女的抚养权、探望权等。

其次，不能约定负担过重的条款，如类似出轨则净身出户的条款，让出轨方净身出户，会造成出轨方生活困难，显失公平，甚至还会造成出轨方难以履行对父母子女的抚养义务，损害第三人权益。

最后，表述方式进行改变，根据《婚姻法司法解释（三）》第十四条，忠诚协议如约定如何分割财产的条款容易被认定为未生效，所以可以将分割财产表述为，若一方出轨，则出轨方应将其个人财产的某些份额作为违约金对未出轨方进行赔偿。

（作者：杨恒元 工作单位：北京市盈科律师事务所王贝贝律师团队）

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