核查-对赌协议

IPO对赌协议核查。

一、相关规定要求

（一）一般规定：

投资机构在投资发行人时约定对赌协议等类似安排的，原则上要求发行人在申报前清理，但同时满足以下要求的可以不清理：

一是：发行人不作为对赌协议当事人；

二是：对赌协议不存在可能导致公司控制权变化的约定；

三是：对赌协议不与市值挂钩；

四是：对赌协议不存在严重影响发行人持续经营能力或者其他严重影响投资者权益的情形。

保荐机构及发行人律师应当就对赌协议是否符合上述要求发表明确核查意见。

发行人应当在招股说明书中披露对赌协议的具体内容、对发行人可能存在的影响等，并进行风险提示。

（二）红筹企业对赌协议优先权利特别安排：

红筹企业向投资机构发行带有约定赎回权等优先权利的股份或可转换债券，发行人和投资机构应当约定并承诺在申报和发行过程中不行使优先权利，并于上市前终止优先权利、转换为普通股。

二、案例

（例一）、下述是从披露的保荐工作报告中找到的相关对赌情形及最终处理方式

1、对赌协议及基本情况

（1）对赌协议及其他特别权利约定的形成

A、特别权利

2019年9月16日，原股东与浩新投资人丰签订《增资协议》，其中第十一条第2、3、4项约定：自新投资人增资完成后至公司首次申报上市材料前，新投资人有权在同等条件下优先认购公司新增股份，有权在同等条件下优先购买原股东转让的股份（原股东向其子女或者公司员工转让股份用于股权激励的除外），在实际控制人向第三方出售所持股份时有权以同等条件优先于实际控制人向该第三方出售所持有的股份（实际控制人向其子女或公司员工转让股权用于股权激励的除外）。

（说明：该条为优先权利）

B、对赌协议

公司实际控制人与新投资人分别签署了《补充协议》，约定若公司在完成上市前出现以下情况，则新投资人有权要求实际控制人以新投资人实际投资额加年化8%收益率的价格收购新投资人持有公司的全部或者部分股份：

①公司不能在2020年12月31日之前递交首次公开发行并上市申请并获得受理的；

②公司因上市申请终止、主动撤回或未通过审核等原因，该次申报最终未能在上海证券交易所或深圳证券交易所完成上市发行的；

③因受到政府主管部门行政处罚、公开谴责、被吊销信用评估许可资质等原因，导致公司信誉以及业务受到严重损害的；（实质也是影响上市）

④因股权转让、股权质押、委托持股等原因导致公司实际控制人发生变化的；（实质也是影响上市）

⑤有证据表明公司发生未经新投资人同意的对外担保、民间借贷情形；（实质也是影响上市）

⑥公司向其股东提供借款，借款金额累积超过人民币1,000万元且未经新投资人同意的。（实质也是影响上市）

根据《增资协议》第二十一条及《补充协议》，如公司在2020年12月31日前提起首次公开发行并上市申请并被受理，前述股东特别权利约定条款自动终止且非经各方同意不得恢复，但因上市申请终止、主动撤回或未通过审核等原因，该次申报未能在交易所完成上市的，自上市申请终止、主动撤回或未通过审核之日起，新投资人继续拥有前述股东权利。

（2）措施—解除

2020年4月2日，原股东与新投资人签署了《补充协议（二）》，约定：《增资协议》第十一条第2、3、4项及第二十一条终止并不得恢复；《补充协议》解除，不再对各方具有法律约束力，各方免除其他方在《补充协议》项下的各项义务，并放弃追索的权利，各方放弃在任何条件下通过任何方式向其他方就本条所述终止条款提出违约、赔偿权利的要求。

说明：

我们根据该情况对照法规可以不清理的条件：

（1）对赌当事人为“实际控制人与新投资人”，发行人不作为对赌协议当事人；

（2）如果条件触发，是实际控制人收购新投资人股份，不会导致公司控制权变化；

（3）“实际投资额加年化8%收益率的价格”，未涉及市值，不与市值挂钩；

（4）“对赌协议不存在严重影响发行人持续经营能力或者其他严重影响投资者权益的情形”，这条不好判断。

除（4）不确定外，其他三项均满足可以不清理情形。但是，该公司也对其进行了清理，应该是谨慎起见。

（例二）、另外，发现有新三板挂牌的企业补充披露对赌协议：

据某新三板挂牌公司在补充披露文件中解释：

“在本次筹备创业板上市工作期间，发现2017年定向发行股票过程中，公司控股股东、实际控制人曾与投资人信诺新材及其投资人签署了包含特殊投资条款的回购协议及补充协议。上述回购协议及补充协议为公司控股股东、实际控制人与投资人签署，公司未能及时知悉并披露相关事项，现公司予以补充披露。”

说明：

协议未将公司作为回购条款的当事人和义务主体；即使对赌协议约定的回购条款触发，对赌相对方要求公司控股股东或实际控制人回购股份，不会导致公司的控制权发生变更；且回购价格系按照协议约定的固定利率计算，未与公司市值挂钩；上述对赌协议中约定的回购条款等不涉及公司的生产经营活动，亦不涉及公司其他股东，不存在严重影响公司持续经营能力或其他严重影响投资者权益的不利情形。

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