我没救出来那个强奸犯，可能也是冤枉的

在我经办的前五个强奸案里，只有一个人没有救出来，他被认定强奸罪成立，判了有期徒刑三年六个月。虽然我认为这是能争取到的最好结果，但是我内心里坚持认为他也是冤枉的。

故事是这样的。

2021年8月，正值一个酷热、难眠的夏夜，一位女孩通过知乎加了我的微信，她说她是河北的，但是说话口音却嗲嗲的，甚是可爱。她说是为她的父亲寻找辩护律师，她的父亲涉嫌强奸罪。女儿为涉嫌强奸罪的父亲寻找辩护律师，人生最尴尬的事莫过于此。案件在河北，她被派驻在安徽工作，却通过网络找到身在广州的我，直到案件结束我都没有见过这个姑娘。

这是第一次有人通过知乎找到我辩护，也是我代理的第一个外省强奸案件。我当时还没有意识到这意味着什么，只道是平常，没想到后来一发不可收拾，平均每2-3天就会有一个强奸案通过知乎找到我，平均一年要接到近100单全国各地的强奸案咨询或委托。我可能成了全国办理强奸案最多的律师了，也被身边的同行戏称为强奸案辩护专家（我是拒绝的。狗头）。

河北这个强奸案，我接手时已经进入审查起诉阶段，河北一名当地律师负责阅卷和日常会见，我负责分析案卷、出具法律意见和出庭（很多外省案件都采用了这种合作模式，律师省时省力，当事人省钱）。

本案的嫌疑人和被害人，是一对分分合合多年的婚外情人，男人已婚，女人离异后带着一个孩子未再婚，两人都已经四十大几、奔五的人了。被害人阿丽（化名）在一家不错的单位做勤杂工。嫌疑人老张（化名）收废品为业，在郊区租了一个破院落，平日也住在这里，院子内外都堆积着各种各样的废品，塑料瓶、破铜、烂铁......，以至于他睡觉的屋子里也着了一层油渍和灰层，单从照片上甚至看不出他的生活区和“工作区”有什么界线。大概就是这样的：

我当时的第一反应是：

1. 都这样了，还能搞婚外情？
2. 都这样了，还有女人愿意跟他？两人感情好时会一起住在这个院落里。

房间里还有阿丽的生活用品，整齐牙刷毛的显然是阿丽的。 房间里还有阿丽的用品，毛整齐牙刷的显然是阿丽的。

阿丽的洗面奶，老张断不会用这样的洗面奶

我的第二反应是：他们一定有过真感情，或许阿丽在时，这里会整洁很多。但是，当“爱情”幻灭之后，只剩下一地鸡毛和互相伤害，毫无温情可言，两人均言粗不可闻，行鄙不可评，阅卷过程就是对我眼睛和精神的伤害。

关于分手的原因，老张和阿丽的说法是一致的。老张说阿丽在交往期间还和其他男人来往，出入歌厅（两人也是在歌厅认识的），老张就怀疑她和其他男人有染，所以才在家里偷偷装了摄像头，在阿丽的电瓶车上装了定位器，还有打过阿丽。

阿丽则认为老张有暴力倾向，殴打自己，总是怀疑自己，不相信自己，所以两人才感情破裂。但是老张一直纠缠不清，不肯分手。案发前的一个月，阿丽叫来自己的家人一起和老张谈判，要求一刀两断，老张仍然不肯罢休，闹得动静很大，阿丽一方报了警，在民警的协调之下，双方同意互不纠缠，阿丽还特意换了住所。

但是，老张显然心有不甘，再次通过跟踪、装定位器的方法找到了阿丽的新租住的房子，而且时间是在晚上的11点左右，老张还带了一把15CM长的水果刀，一脚踹开了阿丽的房门。

截止到这里，两个人的说法仍然是高度一致的。但是之后的言辞证据开始互相偏离了。

1. 先看被害人阿丽的陈述

1. 再看嫌疑人老张的供述

案件的细节，两个人的言辞证据仍有部分可以相互印证，如下：

1. 老张带刀了，而且是两把，进屋时身上有一把15cm左右的水果刀；两人上车后老张又展示了一把小刀。
2. 老张虽然带刀了，但只是威胁阿丽出去谈两人的感情问题，从始至终没有拿刀威胁阿丽发生性关系。
3. 老张听从了阿丽的要求，把两把刀都扔掉了，一把扔在学校里，一把扔在仓库的大门外。
4. 发生性关系的过程当中，老张也没有使用暴力，没有说威胁的话，阿丽没有反抗。

两人言辞证据上也存在明显的冲突和矛盾：

1. 阿丽说老张进屋时右手就拿着刀，左手掐住自己的脖子，右手拿着刀对自自己，自己反抗时左手还被水果刀割伤了。而老张说自己进屋时刀没有拿在手上，只是装在裤兜里，也没有使用暴力威胁阿丽。
2. 阿丽说案发的仓库很远很偏，没有人居住，她不敢反抗。但是，实际上该地方并不能称之为仓库，因为除了老张，还住有其他两户人，而且阿丽和老张一起在这里同住过三年左右，与邻居也相熟。
3. 两人怎么开始发生性关系的，非常重要，但是两人说法严重冲突。阿丽说怕老张是去车上拿刀而不是拿烟，就跟了出去，老张拿了烟回来时，一次说老张把她抱进房间，一次说老张搂自己的腰进来了房间，然后就要求发生性关系，她有言语上的拒绝。

阿丽的说法一

阿丽的说法二

老张的供述说自己想回车上拿烟，阿丽跟着自己出来，还抱了自己，他就以为阿丽是想发生性关系，询问阿丽，阿丽只“嗯”了一声，他就视为同意了。过程当中阿丽没有言语或行为上的拒绝、反抗。

两人发生性关系的启动环节为何如此重要？是因为要分析阿丽是否是在胁迫之下非自愿与老张发生的性关系。强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其它手段违背妇女意志发生性关系。

本案存在暴力吗？阿丽陈述老张进屋时有暴力行为，但是发生性关系前、和过程中都没有。

本案存在胁迫吗？争议极大。老张确实有持刀胁迫的行为，但是他胁迫的目的只是让阿丽顺从地跟自己走，谈感情问题。阿丽陈述中也说老张没有拿刀威胁她发生性关系，阿丽顺从地跟着老张出来了，老张听从阿丽意见扔了第一把刀；阿丽跟着老张回到住处，老张听从阿丽意见扔了第二把刀。

阿丽的陈述指向仍有一定胁迫性，但是她的两次陈述略有矛盾。老张的供述则证明阿丽是比较主动的，阿丽主动抱了老张，老张以为她想发生关系，他也才有了想法。如果老张的供述为真，则完全不构成犯罪。

相信谁呢？！

强奸案里的老大难问题，因为这种案件通常发生在封闭环境，没有旁观者，双方经常各执一词。当事人撒谎是常态，每个当事人都是为了自己的利益而已。利益，才是绝大多数人行为的根本出发点，不必苛求和过度批判。

公平、正义、公正？不是不存在，是从第三方角度来评判时才存在。就像法官，就一定要是第三者；如果案件与他自己利益相关，法官也需要回避。

老办法，还是通过客观证据证明谁在撒谎！如果关键事实没有对应的客观证据，那就分析其他客观证据来判断谁撒谎的可能性更高！

证据证明，阿丽撒了一个非常大的谎言，她说老张进屋就拿刀威胁她，不小心割伤了她的手指。但是老张说刀根本没拿出来，自然不可能伤到她。

阿丽的伤情照片。

但是，鉴定意见显示刀面和刀把上残留的血是老张的，不是阿丽的。

隐掉的名字是老张的名字。

我怀疑侦查人员没有留意这个细节，因为侦查人员没有去核实血迹的真实来源。我让河北的律师会见时特意问了老张是怎么回事，老张才说他踹门时门坏了，他伸手扶门，扎到了他的右手大拇指，出血了，血弄到刀上了。

这一关键谎言就暴露了阿丽有意要诬陷老张，阿丽撒谎的可能性比较大。综合两人的口供，我猜测真实的情况是这样的：案发当晚两人又发生争吵，老张心情烦闷却发现烟落在车上了，回车上拿烟，他已经没有拿刀威胁的必要了，他的目的已经实现了。但是阿丽不放心，她害怕老张拿刀伤害她，就跟着出去，阿丽灵机一动，一把抱住老张，主动示好，缓解自己的危险处境。老张本来就对阿丽余情未了，见阿丽主动，就提出发生性关系，两人就发生了，过程中没有暴力、胁迫和反抗。

我提出该猜测，问两位助理能否说服他们，他们均表示可信度很高。实际上，侦查人员在初期一定也有同样的怀疑，阿丽报案是报被强奸，但是侦查机关最初是以非法侵入住宅罪拘留老张的。

该延期报告上说明的是构成非法侵入住宅罪，但是后来改成了强奸罪。

我马上打电话给检察官沟通，检察官不接受该观点，他表示此案件已经算强奸案里比较恶劣的了，有持刀威胁行为。虽然从嫌疑人的主观意志考虑，自己的威胁已经结束了，被害人是没有危险的；但是从被害人的角度，她并不认为自己的危险解除了，如果男方此时提出性要求，被害人是不敢拒绝和反抗的。

我提出是阿丽主动通过发生性关系来缓解嫌疑人情绪，规避危险，嫌疑人的供述更可信，有证据证明被害人撒谎，且她有动机诬陷嫌疑人；但是没有证据证明嫌疑人撒过谎。检察官不认可，认为我的观点也只是推测，证据并不十分充分。

该检察官的态度是非常好的，沟通也非常顺畅，只是观点上无法说服他。我们还讨论了量刑建议和当地的裁判尺度，他表示：

1. 如果老张认罪认罚，量刑建议是三年半；如果他不认罪，就是五年。
2. 该类型案件在他所在地市判无罪的概率极小，他就没遇见过，而且多是重判。

听完之后我心里也凉了半截，但是我还是不放弃，恰巧老张的家属与被害人谈赔偿与谅解也一直不太顺利（老张认过罪，又翻供，所以有谈谅解问题）。我就借此为由让检察官暂不出具认罪认罚，等做好谅解工作再量刑更精准。其实，我内心的算盘是等案件到了法院，我再尝试说服一下法官，如果说服了法官，就坚持做无罪辩护，如果还是说服不了，就只能认命了，做罪轻辩护，认罪认罚。

案件到法院后，我先寄书面辩护词，再打电话给法官，但是沟通的情况不理想，这个法官居然爽快又直白地告诉我肯定会判有罪的。可能是北方人比较直爽吧，在广东从未遇到法官提前告诉我裁判意见。那我也不敢搏无罪辩护了，一五一十告诉老张本人和家属，建议他认罪，争取利益最大化。

老张也无可奈何，答应认罪了。但是我有一个隐忧，老张是一个有极端倾向的人，我担心他出来会找阿丽报仇，再酿成更大的悲剧。我劝诫他说，“即使定不了你强奸罪，你强行闯门而入，已经涉嫌非法侵入住宅罪；你偷装定位器获取他人轨迹信息，已经涉嫌侵害公民个人信息罪，总之，你已经在刑法上反复横跳，只是此罪与彼罪而已。你没有必要怨恨他人，是你自己的行为造成今天的处境，更不要想着报复阿丽，那样只会一错再错。”

希望他能听进去，彻底改过吧。

办案感悟：

1. 司法裁判是有地域性差异的，不同地域对类案会有不同的尺度。一个庭的法官对一个案件都会有不同意见，扩大到一省一市，出现集体性的差异很正常。如果接了外地案件，应该尽可能去了解该地的裁判尺度。此案如果在广东，我敢搏无罪辩护；如果在佛山这样法治特别先进的地区，我认为判决无罪的概率更高。
2. 律师的工作是为委托人利益最大化，而不是为了自己可能的无罪判例，拿当事人的利益去赌博。赌输了，是当事人服刑更久，自己则去接下一个案了，这是对委托人不负责任。我们应当结合所有信息，给委托人作出最优的建议。这个最优建议需要综合非常多的信息，与法、检经办人充分的沟通与博弈，而不是只靠几句传言、几张纸面意见可以作出定论的。