「微普法」何谓“两人以上轮奸”

2020年1月1日晚上，被告人秦某、张某、吴某等人与被害人杨某一起在冷水滩区华旁边的“小元元夜市”吃夜宵喝酒玩耍，玩到1月2日凌晨约4点左右大家散去。被告人秦某告诉张某、吴某说身上有一张紫金丰泰酒店的房卡，三人可以一起去该酒店睡觉，吴某、张某同意，后三人又遇见杨某，便问杨某去不去玩，杨某同意。在房间里杨某与被告人秦某、张某、吴某一起喝了两瓶白酒。尔后被告人秦某将醉酒的杨某扶到卧室床上，随即将杨某的裤子全部脱掉，爬到杨某身上对其身体进行抚摸，欲与其发生性关系，杨某拳打脚踢并大喊大叫进行反抗，被告人秦某未能得逞。被告人秦某便到客厅与被告人张某、吴某二人商量，一起去与杨某发生性关系，被告人张某、吴某均表示同意。于是被告人秦某、张某、吴某三人来到卧室里，对杨某采取按手脚，用毛巾塞嘴、用枕头压住头部，对杨某头部进行击打等方式不准其反抗喊叫，致使杨某无力反抗，失去意识，被告人秦某、张某先后对其进行了奸淫，被告人吴某对杨某实施性行为时，因自身的原因没有将生殖器插入被害人的身体内。三被告人离开酒店后，杨某报警。2020年1月2日15时许，公安机关接到报警后通过电话联系上被告人秦某，要其主动到公安机关自首，积极配合公安机关对同案人张某、吴某做劝投工作。2020年1月2日17时许，被告人秦某、张某、吴某主动到公安机关投案。

1.被告人吴某没有和被害人杨某发生性关系，为什么也成立强奸罪既遂？原因在于：首先，在共同犯罪中，一人既遂，全体既遂。以上述案例的情况来给大家解释，秦某、张某和吴某3人都准备和杨某发生性关系，3人有共同犯罪故意。秦某与张某2人确实是实施了强奸行为，并且在与杨某强行发生关系的过程中，吴某也提供了帮助，虽然轮到自己的时候，吴某因为自身原因，没有切实和杨某发生性关系。但是，秦某与张某既遂，吴某自然也应该被认定为强奸罪既遂。

2.被告人吴某因自身原因没有与被害人杨某实际发生性关系，是否也适用轮奸的加重情节？轮奸是指两个以上的男子在同一犯罪活动中，以暴力、胁迫或者其他手段对同一妇女或幼女进行强奸或者奸淫的行为。秦某、张某与吴某具有轮奸被害人杨某的共同的犯罪故意，属于共同犯罪，哪怕其中有一个人因为其他原因导致没有实际发生性关系，但是由于一人既遂，全体既遂的原则，对吴某也应当适用轮奸情节加重处罚。

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