变着花样的民间借贷，也无处逃税

我们来看一个真实的税收案件。

【案件字号】（2018）最高法行申209号

这是一个因举报而引发的案件。莆田市纪委收到举报，自然人陈某和林某涉及民间借贷偷漏税行为。

纪委将问题移送了莆田市税务局。

税务局工作人员了解情况如下：

事情牵扯到三方——鑫隆公司、陈建伟、林某。

鑫隆公司有意出售房屋，于是和陈建伟、林某签订了总价为5500万元的商品房买卖合同，合同约定，如果逾期无法交房，由卖方鑫隆公司承担逾期交房的违约责任、支付违约金。

合同签订后，鑫隆公司陆续收到5500万元。

一年后，鑫隆公司以商品房买卖合同没办法履行作为理由，向泉州仲裁委员会申请仲裁，解除商品房买卖合同，鑫隆公司承担违约责任。

解除商品房买卖合同后：

1、鑫隆公司退回买方陈建伟和林某签订合同后支付的房款5500万元。

2、鑫隆公司支付3328万元违约金给陈建伟、林某。

税务机关认为：

1、陈建伟、林某等与鑫隆公司的交易名义上为房屋买卖，实际行为是借贷——鑫隆公司向两人借款，本息合计8828万元（5500万元本金+3328万元利息）。

2、陈建伟、林某的借贷利息所得3328万元，因为借贷合同签订在营改增之前，应当补缴5%营业税和20%个人所得税。

【法院观点】

最高院在再审决定中认为，税务机关可以根据“实质课税原则”独立认定案涉民事法律关系，对民间借贷利息收入应征收营业税、个人所得税等税款。 法院支持税务局的处理决定。

【税收分析】

（一）为什么认定“名为房屋买卖、实为借贷”？

1、不合理的违约金

鑫隆公司因为无法交房，退回了5500万房款，支付了3328万元违约金，违约金占到了房款的60%以上。

根据《民法典》(2021.1.1生效)，一般来说合同违约金上限是不超过实际损失的30%。但是如果过高或者过低，可以请求法院给予减少或者增加的。

过高的违约金，首先就会引起税务机关的警觉。

2、 利用违约金恶意避税

根据真实业务情况，税务机关认定了“名为房屋买卖、实为借贷”，两个自然人企图通过收“违约金”的方式，试图逃避利息收入的增值税、个税。

解除了商品房买卖合同，表面上看，合同压根儿未履行，支付的3328万元违约金，不需要缴纳增值税和个税，但其实就是一种恶意的避税手段。

违约金涉税情况分析：

（1）增值税

l 如果合同已经履行，随销货款一并收取的违约金属于价外费用，正常缴纳增值税。

l 如果合同无法履行或者履行失败，收取的违约金，不属于价外费用，不征收增值税。

（2）个人所得税

根据《个人所得税法》，因合同无法履行，收到的违约金，不属于个税征税范围。

比如：开发商延期交房，业主收取的延期交房违约金，不征收个人所得税。

（二）民间借贷，利息收入要缴哪些税？

1、增值税及附加税

Ø 将资金贷出给他人使用取得利息，应当按照6%贷款服务缴纳增值税；

Ø 个人取得的利息收入，按照小规模纳税人3%征收率缴税。

Ø 如果小规模纳税人月收入不超过10万或者季度收入不超过30万，可以享受免征增值税优惠。

2、个税

Ø 按照“股息、红利、利息所得”税目缴20%个人所得税。注意是“利息收入*20%”，没有任何扣除项目。

Ø 三类利息收入免个税：个人取得国债、地方政府债券利息、国家发行的金融债券利息。

3、印花税

《印花税暂行条例》规定，需要缴纳印花税的借款合同，指的是银行及其他金融机构和借款人所签订的借款合同。

民间借贷不属于印花税应税范围，不管是个人借给企业，还是个人借给个人，都不需要缴纳印花税。

（三）向个人借款，利息支出能不能税前扣除？

1、根据《企业所得税税前扣除凭证管理办法》，利息支出应当取得发票，仅有利息结算单、银行回单，无法证明业务的真实、合理性。

2、并非取得了发票就可以全部税前扣除，只有不超过金融企业同期同类贷款利率计算的数额，才可以凭发票税前扣除。

3、向个人借款，建议公司要求个人到税务机关代开发票，凭借发票在企业所得税税前扣除。