饮酒动作：经济下行，吃相不能太难看，百威违反广告法被罚60万元

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疫情防控期间，不少行业经济下滑；针对经济下行，不少地方应对的措施为，对本地企业纾困，对外地企业罚款。《广告法》第二十三条规定了四种酒类广告不得含有内容；近日，上海市黄浦区市场监督管理局对百威处以罚款60万元，现实问题是，上海酒类企业是否有类似违反广告法的行为？

百威违反广告法被罚60万元

酒类广告内容不规范的内容可以称为大量存在，例如，酒从瓶子等容器中溢出，或者代言人等持有酒杯、碰杯、干杯等均可以评价为饮酒的动作；市场监督管理部门执法人员在平时执法中认识到：广告中出现饮酒动作需要与第（一）（三）（四）项的内容具有同等性；而单纯的饮酒动作不能处罚，否则，人们不能正确解释，或者理解包括央视在内的酒广告内容。

就法的适用解释而言，多数法律人可能理解法律条文中“或者”前后之间的内容需要做同等性解释，例如，《刑法》第一百一十四条规定的以危险方法危害公共安全罪中的“其他方法”，应当与放火、决水、爆炸、投放危险物质危险性相当。司法实践却令人“意外”，例如，司法解释将高空抛物等行为解释为以危险方法危害公共安全罪；司法实践可以由立法予以纠正，《刑法修正案（十一）》增设了高空抛物罪。

行政实践对“或者”的理解也存在问题。例如，《个人信息保护法》第六十六条第二款规定，情节严重的，由省级以上履行个人信息保护职责的部门责令改正，没收违法所得，并处五千万元以下或者上一年度营业额百分之五以下罚款；网信办由于没有理解或者一词在法律中的含义，未作同等情理解对滴的罚款80.26亿元。

多数法律条文中也有用分号（；）区分，或者分割法律语句；根据文义或者体系解释规则，同一法律条文中出现或者与分号，其前后内容均需要做同等性解释。司法实践适用法律却也令人“意外”，例如，《刑法》第二百九十三条规定了寻衅滋事罪，第一项规定了随意殴打他人，意味着其他三项的行为也需要“随意”的要素。

随意，是指无事生非，成立寻衅滋事均需要该构成要素；由于法律人不知道同一法律条文中分号之间的内容需要做同等性解释，寻衅滋事逐步演化为“口袋”。例如，有人乘坐公交车不购票，被其他乘客制止，或者殴打认定为寻衅滋事；耽误其他乘客的时间，行政机关不能认定乘客的殴打行为的性质为无事生非，但可适用殴打他人的处罚。

《广告法》第二十三条规定了四类酒类广告不得含有的内容。第一项的立法目的旨在预防无节制饮酒；第三项的规定目的旨在预防饮酒后从事危险活动；第四项的规定旨在预防虚假宣传饮酒的功效。适用第二项中规定的饮酒的动作作出行政处罚时，执法人员，或者其他法律人员需要与其他三项的内容作同等性解释。

对饮酒的动作需要作同等性解释

《广告法》的责任主体为三个，分别为广告主、广告经营者、广告发布者；就了解广告法的内容而言，广告经营者、广告发布者应当更具有“经常性”。《广告法》为部门法，却以追究广告主的法律责任为常态，例如，本法的多数法律条文追究广告经营者、广告发布者的法律责任的前提条件为“明知或者应知”为前提。由此可见，虚假广告不能禁止可能与立法倾向有重要关系。

就百威违反广告法被罚60万元的案件而言，根据《广告法》第五十八条的规定，广告经营者、广告发布者因不明知或者应知百威发布了酒类违法广告法；百威广告的广告经营者、广告发布者免除了法律责任。公众可能要问，百威广告的广告经营者、广告发布者是真的不知，还是其身份为上海企业？

就上海某酒的宣传语而言，“品上海某酒，立时代潮头”“从心定义，新世界白酒”等，执法人员能否将前述的宣传内容否评价为诱导、怂恿饮酒或者宣传无节制饮酒？地方经济下行，地方执法部门不能寻找理由罚款；即便有理由罚款，不仅需要做同等性解释，更需要做到公平对待。例如，对百威与广告经营者、广告发布者应当同案处理。

上海也有同类的酒类广告设计